גירושי הייטק

גירושי הייטק מציבים לעיתים שאלות רכושיות מורכבות יותר מהליך גירושין שבו עיקר הנכסים הם דירה, חשבונות בנק וחסכונות. לצד נכסים אלה עשויות להיות לבני הזוג זכויות בתכניות תגמול הוני, אופציות לעובדים, RSU, מניות בחברות ציבוריות או פרטיות, מניות מייסדים, בונוסים ותשלומים עתידיים המותנים בהמשך עבודה או באירועים עסקיים.

הקושי אינו נובע רק מהשאלה כמה הזכויות שוות היום. לעיתים השאלות החשובות יותר הן מתי הזכות ניתנה, בגין איזו תקופת עבודה הוענקה, מתי היא מבשילה, האם נדרש להמשיך לעבוד בחברה כדי לקבלה, מה יקרה אם העובד יעזוב ומה תהיה חבות המס כאשר הזכות תמומש או תימכר.

לכן בגירושי הייטק לא נכון להסתפק במספר האופציות או בשווי המניות. צריך להבין את מהות הזכות, את תנאיה ואת הקשר שלה לתקופת החיים המשותפים.

מה מייחד גירושי הייטק?

בחברות הייטק חלק משמעותי מחבילת התגמול עשוי להיות משולם שלא באמצעות המשכורת החודשית.

עובד יכול לקבל אופציות, RSU או מענקים הוניים שמבשילים במשך מספר שנים. במועד הגירושין חלק מהזכויות כבר עשוי להיות בשל, בעוד שחלק אחר עדיין מותנה בהמשך העבודה בחברה.

בסטארטאפ המצב יכול להיות מורכב עוד יותר. מניות של מייסד או עובד עשויות להציג שווי משמעותי על הנייר, אך בפועל החברה עדיין פרטית, לא קיימת אפשרות למכור את המניות באופן חופשי, למשקיעים עשויות להיות זכויות עדיפות ובתרחישים מסוימים השווי שיקבל בעל המניות יהיה שונה באופן משמעותי מהשווי המשתמע מסבב הגיוס האחרון.

לכן המטרה היא לא רק להגיע למספר, אלא להבין איזו זכות קיימת, איזה חלק ממנה רלוונטי לאיזון בין בני הזוג וכיצד ניתן ליישם את החלוקה בפועל.

סוגי התגמול ההוני שכדאי להכיר

המונחים בעולם ההייטק נשמעים דומים, אבל מדובר בזכויות שונות. תנאי תכנית התגמול, הסכם ההעסקה ומסמכי ההקצאה הם שקובעים מה באמת קיבל העובד.

אופציות לעובדים

אופציה מקנה בדרך כלל לעובד זכות לרכוש בעתיד מניה במחיר שנקבע מראש, המכונה מחיר מימוש.

האופציה אינה המניה עצמה.

השווי שלה תלוי, בין היתר, בשווי המניה ביחס למחיר המימוש, במועד ההבשלה, במועד הפקיעה, בתנאי תכנית האופציות ובאפשרות למכור את המניה לאחר המימוש.

לדוגמה, לעובד יכולות להיות אלפי אופציות שהבשילו, אך אם מחיר המימוש קרוב לשווי המניה או גבוה ממנו, השווי הכלכלי שלהן עשוי להיות נמוך מאוד.

גם לעזיבת מקום העבודה יכולה להיות משמעות. בתכניות רבות קיימים כללים מיוחדים לגבי משך הזמן שבו ניתן לממש אופציות לאחר סיום ההעסקה.

RSU ומניות חסומות

RSU הן יחידות תגמול שמקנות לעובד, בכפוף לתנאי התכנית ולהבשלה, בדרך כלל מניות ללא צורך בתשלום מחיר מימוש מצד העובד.

גם כאן אין להסתפק במספר היחידות.

יש לבדוק כמה יחידות כבר הבשילו, אילו יחידות יבשילו בעתיד, האם קיימים תנאים נוספים מעבר לחלוף הזמן, כיצד התכנית מטפלת בעזיבת העובד ומהם תנאי המיסוי.

מניות קיימות

כאשר העובד או המייסד כבר מחזיק במניות, מדובר בזכות שונה מאופציה שטרם מומשה.

עם זאת, גם בעלות במניה אינה אומרת שניתן למכור אותה בכל רגע.

בחברה פרטית עשויות לחול מגבלות מכירה והעברה, זכויות סירוב, הוראות בהסכם בעלי המניות ומנגנונים נוספים. במקרה של מייסדים עשויות להתקיים גם הוראות מסוג Reverse Vesting או התחייבויות אחרות הקשורות להמשך הפעילות בחברה.

בונוסים ותגמולים נוספים

גם בונוס שנתי, מענק שימור, מענק חתימה או תשלום מותנה יכולים להיות רלוונטיים לחלוקת הרכוש.

כאשר תשלום מתקבל לאחר הפרידה, אין פירוש הדבר בהכרח שהוא שייך כולו לעובד. מנגד, העובדה שמענק ניתן לפני הפרידה אינה אומרת בהכרח שכולו בר איזון.

אחת השאלות המרכזיות היא עבור איזו תקופה ועבור איזו עבודה ניתן התגמול.

המסגרת המשפטית לחלוקת זכויות הוניות

חוק יחסי ממון בין בני זוג קובע את המסגרת המרכזית לאיזון הרכוש בין בני זוג שעליהם חל החוק.

נקודת המוצא היא איזון שווי הנכסים והזכויות הרלוונטיים של בני הזוג, בכפוף לחריגים הקבועים בדין ולהסכם ממון, אם קיים.

העובדה שאופציות, מניות או RSU רשומות רק על שם העובד אינה מספיקה כשלעצמה כדי לקבוע שהן מחוץ לאיזון.

מצד שני, גם אין כלל שלפיו כל זכות שמופיעה בחשבון העובד מתחלקת אוטומטית מחצית בחלקים שווים.

צריך לבחון מתי נוצרה הזכות, מדוע היא ניתנה, לאיזו תקופת עבודה היא קשורה ומהו היחס בינה לבין התקופה שבה התקיים השיתוף הכלכלי בין בני הזוג.

גם זכויות שיבשילו רק לאחר הפרידה עשויות במקרים המתאימים לכלול רכיב הקשור לתקופת החיים המשותפים. מנגד, חלק מזכות שהוענקה במהלך הנישואין עשוי להיות קשור לעבודה שהעובד יידרש לבצע רק לאחר הפרידה.

האם בן הזוג האחר מקבל מחצית מהאופציות עצמן?

לא בהכרח.

זכותו של בן הזוג במסגרת איזון המשאבים היא בדרך כלל זכות לאיזון כלכלי, ולא זכות אוטומטית להפוך לבעלים רשום של מחצית מכל אופציה, RSU או מניה הרשומים על שם העובד.

גם מבחינה מעשית, תכניות תגמול רבות מגבילות את האפשרות להעביר אופציות או זכויות לעובד לאדם אחר.

לכן קיימים כמה מנגנונים אפשריים.

אפשר לקבוע תשלום איזון באמצעות נכסים אחרים, להשאיר את הזכויות אצל העובד ולקבוע תשלום בעת מימוש עתידי, או לקבוע מנגנון אחר שמביא בחשבון את שווי הזכות ואת המגבלות החלות עליה.

הפתרון צריך להתאים גם לדיני המשפחה וגם לתכנית התגמול, למסמכי החברה ולהיבטי המס.

המועדים הקריטיים: הקצאה, הבשלה, מימוש ומועד הקרע

אחד החלקים החשובים ביותר בבדיקת אופציות ו-RSU הוא ציר הזמן.

מועד ההקצאה

זהו המועד שבו החברה העניקה לעובד את הזכות.

אבל עצם העובדה שהזכות הוקצתה ביום מסוים אינה עונה לבדה על השאלה למי מיוחס הערך שלה.

מועד ההבשלה

Vesting הוא המנגנון שבאמצעותו הזכות הופכת בהדרגה לזכות שהעובד זכאי לה בהתאם לתנאי התכנית.

עובד יכול לקבל, למשל, מענק של אלפי יחידות אך לקבל בעלות או אפשרות לממש אותן בהדרגה לאורך מספר שנים.

מועד המימוש

באופציות, זהו המועד שבו העובד מפעיל את הזכות ורוכש את המניה בהתאם לתנאי האופציה.

אין לבלבל בין הבשלה לבין מימוש. אופציה יכולה להיות בשלה אך עדיין לא ממומשת.

מועד הקרע

מועד הקרע הוא נתון מרכזי באיזון הרכושי, אך הוא אינו נקבע בהכרח באופן אוטומטי ביום שבו אחד מבני הזוג עזב את הבית.

המועד יכול להיות מוסכם בין הצדדים או להיקבע במסגרת ההליך בהתאם לנסיבות.

חשוב גם להבחין בין מועד הקרע לבין מועד הערכת השווי. אלה אינם בהכרח אותו מועד, ובנכסים כמו אופציות בלתי סחירות עשויה להיות הצדקה לקבוע את השווי או לבצע את האיזון רק בשלב מאוחר יותר.

מה קורה לאופציות שמבשילות אחרי הפרידה?

זו אחת השאלות המרכזיות בגירושי הייטק.

העובדה שאופציה מבשילה לאחר מועד הקרע אינה מכריעה לבדה שהיא שייכת רק לעובד.

צריך להבין מדוע הוענקה האופציה.

אם היא ניתנה כתגמול עבור עבודה שכבר בוצעה בתקופת החיים המשותפים, העובדה שההבשלה הטכנית מתרחשת מאוחר יותר אינה בהכרח מוציאה אותה מהאיזון.

אם לעומת זאת הזכות נועדה בעיקר לתמרץ את העובד להמשיך לעבוד במשך מספר שנים בעתיד, יש משמעות לכך שחלק מהתקופה הרלוונטית מתרחש לאחר הפרידה.

במקרים מתאימים נעשה שימוש בחישוב יחסי המביא בחשבון את החפיפה בין תקופת ההבשלה לבין התקופה הרלוונטית לחיים המשותפים.

עם זאת, אין נוסחה אחת שמתאימה לכל הקצאה. יש לבחון גם את מטרת המענק, תנאי ההקצאה ומסמכי החברה ולא רק לבצע חישוב מתמטי לפי מספר החודשים.

איך מעריכים שווי של אופציות ו-RSU?

חברה ציבורית

במניה סחירה קיים מחיר שוק שניתן לצפות בו, אבל גם כאן השווי הכלכלי לצורך איזון אינו בהכרח פשוט.

צריך לקבוע מהו מועד השווי הרלוונטי, להביא בחשבון את המס הצפוי ולבדוק אם חלות מגבלות על המכירה.

כאשר מדובר באופציה, יש להפחית גם את מחיר המימוש ולבחון את יתר תנאי הזכות.

חברה פרטית או סטארטאפ

בחברה פרטית אין בדרך כלל מחיר שוק יומי.

סבב הגיוס האחרון יכול להוות נתון חשוב, אך אין להניח אוטומטית שמחיר המניה ששילם משקיע בסבב הוא גם שווי מניית העובד או המייסד.

משקיעים עשויים להחזיק מניות מסוג אחר עם זכויות עדיפות, כגון העדפה בקבלת כספים בעת מכירה. בנוסף עשויים להיות הבדלים בסחירות, בדילול ובזכויות הנלוות למניות.

בהערכת השווי ניתן לבחון, לפי הצורך, סבבי גיוס, מבנה ההון, הסכמי בעלי המניות, זכויות המשקיעים, התחייבויות החברה, דילול ומידע פיננסי נוסף.

במקרים מורכבים עשויה להידרש חוות דעת של רואה חשבון, אקטואר או מעריך שווי.

מניות מייסדים בגירושין

אצל מייסדי סטארטאפים התמונה יכולה להיות מורכבת במיוחד.

ראשית יש לבדוק מתי נרכשו או הוקצו מניות המייסד. מניות שהיו בבעלות המייסד לפני הנישואין אינן מקבלות אוטומטית אותו טיפול כמו מניות שנרכשו או נצברו בתקופת הנישואין.

גם כאשר החברה הוקמה במהלך הנישואין, אין להסתפק במספר המניות הרשומות על שם המייסד.

יש לבחון את הסכמי המייסדים, השקעות שבוצעו בחברה, דילול, זכויות עדיפות של משקיעים, Reverse Vesting, הלוואות בעלים ומבנה ההון.

לעיתים השאלה המרכזית אינה כמה אחוזים מהמניות רשומים על שם המייסד, אלא מהו השווי הכלכלי האמיתי של אותן מניות בתרחישים האפשריים.

מס על אופציות, RSU ומניות: חייבים לחשב את הנטו

אחת הטעויות המשמעותיות ביותר היא לחלק זכויות לפי שווי ברוטו מבלי להתייחס למס.

חלק ניכר מתכניות התגמול ההוני בישראל כפוף להוראות סעיף 102 לפקודת מס הכנסה, ולעיתים הזכויות מוחזקות באמצעות נאמן. גם RSU יכולות להיכלל בתכניות הכפופות למסגרת זו. אופן המיסוי ומועד אירוע המס תלויים בסוג התכנית ובמסלול הרלוונטי.

לכן שתי חבילות זכויות שנראות על הנייר כבעלות אותו שווי עשויות להותיר בידי העובד סכום נטו שונה.

הסכם גירושין צריך לקבוע האם החלוקה מתבצעת לפי סכום ברוטו או נטו, איזה מס יובא בחשבון, כיצד יטופלו עלויות המימוש ומתי יבוצע התשלום לבן הזוג האחר.

אם הזכויות מוחזקות אצל נאמן או כפופות לתכנית לפי סעיף 102, אין להניח שניתן פשוט להעביר מחצית מהן לבן הזוג האחר. לפני ביצוע העברה יש לבדוק את הוראות התכנית, תנאי הנאמן והשלכות המס.

איך ניתן לבצע את האיזון בפועל?

יש כמה מנגנונים אפשריים, ואין פתרון שמתאים לכל תיק.

איזון מיידי

אם ניתן להעריך את הזכות באופן סביר, אפשר להשאיר את האופציות או המניות אצל העובד ולאזן את חלקו של בן הזוג האחר באמצעות כסף, דירה, חסכונות או נכס אחר.

היתרון הוא יצירת הפרדה כלכלית ברורה.

החיסרון הוא שבזכויות בחברה פרטית קיים לעיתים קושי משמעותי לדעת היום מה יהיה שוויין בעתיד.

איזון בעת המימוש

בזכויות שקשה להעריך או שאינן סחירות, ניתן במקרים המתאימים לקבוע מנגנון שלפיו הזכות תישאר אצל העובד, וכאשר יתרחש מימוש, מכירה או אירוע אחר שהוגדר בהסכם, בן הזוג האחר יקבל את החלק שנקבע מתוך התמורה.

בפסיקה כבר הוכרה האפשרות שבנסיבות המתאימות הערכת השווי והאיזון של אופציות בלתי סחירות יידחו למועד המימוש בפועל, במקום לנסות לקבוע להן שווי ספקולטיבי במועד הקרע.

החיסרון הוא שהצדדים נשארים קשורים כלכלית גם לאחר הגירושין.

לכן אם בוחרים במנגנון כזה, ההסכם חייב להיות מפורט מאוד.

מה חייב להיות במנגנון לחלוקת זכויות עתידיות?

אם האופציות, ה-RSU או המניות נשארות אצל אחד מבני הזוג ומבוצע איזון עתידי, לא מספיק לכתוב ש"הצד השני יקבל מחצית בעת המימוש".

צריך לקבוע, בין היתר:

• מהן בדיוק ההקצאות שנכללות בהסדר.
• כמה יחידות מתוך כל הקצאה נחשבות רלוונטיות לאיזון.
• מה ייחשב אירוע מימוש או אירוע נזילות.
• מה קורה באקזיט, הנפקה, מכירת מניות בשוק משני או מיזוג.
• כיצד מטפלים באופציות שפוקעות או אינן מבשילות.
• מה קורה אם העובד עוזב את החברה.
• כיצד מחושב המס.
• אילו עלויות ניתן להפחית מן התמורה.
• בתוך כמה זמן מועבר התשלום לצד האחר.
• אילו מסמכים ומידע צריך העובד להעביר.
• מה קורה אם החברה משנה את תכנית התגמול או מחליפה את הזכויות בזכויות אחרות.

ככל שהזכות מורכבת יותר, כך חשוב יותר שהמנגנון לא ישאיר את ההכרעה לשיחה עתידית בין בני הזוג לאחר הגירושין.

אילו מסמכים חשוב לאסוף?

תלושי השכר לבדם אינם מספיקים.

בדרך כלל יש לבחון גם:

• הסכם העסקה ונספחי תגמול.
• תכנית האופציות או ה-RSU.
• Grant Notice או מסמך ההקצאה של כל מענק.
• לוח ההבשלה.
• מחיר המימוש.
• מועד הפקיעה.
• דוחות מהנאמן או מהמערכת שמנהלת את התכנית.
• היסטוריית מימושים ומכירות.
• מידע על הקצאות שבוטלו או הוחלפו.
• אצל מייסדים, הסכם מייסדים, מסמכי אחזקות ומידע רלוונטי על מבנה ההון.

כדאי לבדוק גם אם היו מענקי שימור, קידומים או הקצאות חריגות בתקופה הסמוכה לפרידה. מידע כזה עשוי להיות רלוונטי לשאלה בגין איזו תקופת עבודה ניתנה ההקצאה.

כאשר מדובר במסמכים עסקיים חסויים, אין להסיק מכך שניתן להסתיר מידע רלוונטי להליך. יש לטפל במסמכים במסגרת הכללים המשפטיים המתאימים ובמידת הצורך לבחון מנגנונים שיגנו על מידע מסחרי רגיש.

טעויות שכדאי להימנע מהן בגירושי הייטק

טעות אחת היא להניח שכל אופציה שהוענקה לפני הפרידה מתחלקת במלואה.

טעות הפוכה היא להניח שכל זכות שתבשיל אחרי מועד הקרע שייכת רק לעובד.

בשני המקרים חסרה השאלה החשובה: בגין איזו תקופה ובאיזו מטרה ניתנה הזכות?

טעות נוספת היא להשתמש בשווי סבב הגיוס האחרון כאילו הוא בהכרח שווי מניות העובד. בסטארטאפ, סוגי מניות שונים יכולים להעניק זכויות כלכליות שונות.

גם התעלמות מהמס עלולה ליצור איזון שאינו באמת שוויוני.

ולבסוף, לא כדאי לכתוב בהסכם משפט כללי כמו "האישה תהיה זכאית למחצית מהאופציות" או "הבעל ישלם את חלקה בעת האקזיט" בלי להגדיר כיצד מחשבים את החלק, מהו אירוע האקזיט, מה קורה במכירה חלקית וכיצד מחושב הסכום נטו.

למה לפנות לבן צור סגל ושות' – משרד עורכי דין?

גירושי הייטק מחייבים לחבר בין דיני המשפחה לבין מסמכים פיננסיים ותאגידיים שאינם מופיעים בכל תיק גירושין.

עו"ד יפה בן צור טנזר, מובילת תחום דיני המשפחה במשרד, התמחתה בבית המשפט לענייני משפחה בתל אביב ומשמשת כיו"ר ועדת בתי הדין הרבניים במחוז תל אביב בלשכת עורכי הדין.

כאשר תיק כולל אופציות, RSU, מניות או אחזקה בסטארטאפ, הטיפול צריך להתחיל במיפוי מלא של ההקצאות והמסמכים ולא בהערכת שווי כללית בלבד.

יש להבין מה כבר הבשיל, מה צפוי להבשיל, מה מטרת כל הקצאה, אילו מגבלות קיימות ומה יהיו השלכות המס והיישום של כל פתרון.

במקרים המתאימים ניתן לשלב גם רואה חשבון, אקטואר, מומחה מס או מעריך שווי, כדי שהפתרון המשפטי יתבסס על תמונה כלכלית מלאה.

המטרה היא להגיע להסדר שניתן ליישם בפועל גם אם האקזיט יגיע בעוד כמה שנים, וגם אם הוא לא יגיע כלל.

שאלות נפוצות

האם אופציות לעובדים מתחלקות בגירושין?

הן עשויות להיכלל באיזון המשאבים, אבל אין כלל שלפיו כל האופציות מתחלקות אוטומטית בחלקים שווים.

צריך לבדוק את מועד ההקצאה, מטרת המענק, לוח ההבשלה, מועד הקרע ותנאי תכנית האופציות.

האם RSU שמבשילות אחרי הפרידה יכולות להיות ברות איזון?

כן, במקרים המתאימים.

המועד שבו ה-RSU מבשילות אינו הנתון היחיד. יש לבדוק גם מתי הוענקו ובגין איזו תקופת עבודה. אם חלק מהזכות קשור לתקופת החיים המשותפים, ייתכן שגם חלק מיחידות שמבשילות מאוחר יותר יהיה רלוונטי לאיזון.

האם בן הזוג מקבל בפועל חצי מהאופציות?

לא בהכרח.

במקרים רבים הזכות עצמה נשארת רשומה אצל העובד, ובן הזוג האחר מקבל זכות כלכלית במסגרת איזון המשאבים. הדרך לביצוע יכולה להיות תשלום מיידי, קיזוז מול נכס אחר או תשלום עתידי בעת מימוש.

האם שווי סטארטאפ בסבב הגיוס הוא השווי שקובע בגירושין?

לא בהכרח.

מחיר ששילמו משקיעים בסבב הוא נתון חשוב, אבל צריך לבדוק איזה סוג מניות הם קיבלו, אילו זכויות עדיפות יש להם, מהו מבנה ההון ומהן מגבלות הסחירות של מניות העובד או המייסד.

האם צריך להביא בחשבון מס?

כן.

המס יכול להשפיע באופן משמעותי על השווי נטו של אופציות, RSU ומניות. חשוב לבחון את סוג התכנית, מסלול המס, תנאי הנאמן, מחיר המימוש והמועד שבו צפוי אירוע המס.

האם ניתן לחכות עם החלוקה עד לאקזיט?

אפשר במקרים המתאימים לקבוע מנגנון של איזון עתידי, אך "אקזיט" אינו המנגנון היחיד האפשרי ולא נכון להשאיר את המונח ללא הגדרה.

יש לקבוע מה יקרה גם במקרה של מכירה חלקית, הנפקה, עסקה בשוק משני, מיזוג, מימוש אופציות או אירוע אחר שמייצר תמורה.

מה קורה אם האופציות אף פעם לא שוות כסף?

זו בדיוק אחת הסיבות לכך שיש חשיבות לאופן שבו בנוי ההסדר.

אופציות אינן הבטחה לרווח. החברה יכולה לרדת בערכה, האופציות יכולות לפקוע ומחיר המימוש יכול להיות גבוה משווי המניה.

כאשר האיזון נדחה למועד המימוש, ניתן לקבוע שהחלוקה תיעשה מתוך התמורה שתתקבל בפועל, בהתאם למנגנון שנקבע בהסכם.

לסיכום

בגירושי הייטק לא מספיק לשאול כמה אופציות או מניות יש לעובד.

צריך להבין מתי הזכות נוצרה, עבור איזו עבודה היא ניתנה, מתי היא מבשילה, איזה חלק ממנה קשור לתקופת החיים המשותפים ומה יהיה השווי הכלכלי נטו לאחר מימוש ומס.

אופציות שטרם הבשילו אינן בהכרח מחוץ לאיזון, וזכויות שהוקצו בתקופת הנישואין אינן בהכרח מתחלקות במלואן. גם מועד הקרע, מועד ההבשלה ומועד הערכת השווי אינם מושגים זהים.

כאשר מדובר בסטארטאפ או בחברה פרטית, יש לבחון גם את סוג המניות, זכויות המשקיעים, מגבלות ההעברה והסיכון העסקי. כאשר מדובר בתכנית תגמול לעובדים, צריך להבין את תנאי ההקצאה, מחיר המימוש והיבטי המס.

הסכם גירושין נכון צריך להסדיר לא רק את אחוז החלוקה אלא גם איך ומתי היא תבוצע בפועל, אילו מסמכים יועברו ומה יקרה אם הזכויות ישתנו, יפקעו או ימומשו רק שנים לאחר הגירושין.

לקבלת ליווי בהליך גירושי הייטק ובבחינת אופציות, RSU, מניות וזכויות הוניות נוספות, ניתן לפנות למשרד עורכי הדין בן צור סגל ושות'.

לקבלת ייעוץ משפטי מקצועי בנושא זה, צרו קשר עם משרד עורכי הדין בן צור סגל ושות'.